Fundamentos institucionales de la empresa: Una teoría de los registros empresariales

Numerosos gobiernos y organizaciones internacionales están dedicando gran cantidad de recursos a “simplificar” los trámites necesarios para constituir y operar legalmente las empresas. Muchas de estas iniciativas carecen de una teoría de la formalización empresarial, a la que ven tan solo como un proceso burocrático al servicio de los profesionales y funcionarios que intervienen en la formalización. Consiguientemente, muchas reformas se han centrado en reducir los costes y el tiempo en que incurre el empresario para formalizar la empresa, sin preocuparse de los costes sociales ni del valor obtenido. En particular, han desentendido del papel central de la formalización: reducir los costes de transacción de la empresa en sus relaciones con otros agentes económicos. Sin embargo, la reforma de las instituciones de formalización empresarial no debe tener como único objetivo el coste de los procedimientos administrativos: ha de considerar también los beneficios que aquéllas proporcionan. Para fundamentar este argumento, el presente artículo presenta una teoría de las instituciones de formalización (esencialmente, el registro de sociedades mercantiles) que permite abordar su reforma con un objetivo de eficiencia y no de mera reducción de costes. La teoría contempla la formalización como una intervención pública de ciertos contratos privados para hacer hace posible que los jueces apliquen reglas facilitadoras del mercado. Índice: 1. Resumen. 2. La actualidad de la formalización empresarial. 3. El papel de la “regla de responsabilidad” como facilitador de las transacciones empresariales de carácter impersonal. 3.1. Propiedad mobiliaria. 3.2. Agencia. 3.3. Sociedad. 3.4. Generalización: El papel de la publicidad contractual para abstraer la relación de agencia y simplificar la contratación secuencial. 4. Requisitos legales para aplicar la regla de responsabilidad: Racionalidad de formalizar la publicidad. 4.1. Propiedad mobiliaria. 4.2. Agencia. 4.3. Sociedad. 5. Necesidad y dificultad de la formalización societaria. 5.1. Control independiente, publicidad y formalización. 5.2. Dos excepciones que confirman la regla: letras y poderes. 5.3. El problema de acción colectiva y el compromiso en el registro de los contratos empresariales. 6. Lecciones extraídas de cuatro casos históricos. 6.1. La privacidad en la contratación de sociedades: las unincorporated companies inglesas. 6.2. La solución registral inglesa de 1844. 6.3. Importancia de la organización del registro: El registro francés de 1673. 6.4. El interés privado en la publicidad registral obligatoria: El registro de Bilbao de 1737. 6.5. Conclusiones de la evidencia histórica. 7. Comentarios finales.